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花卉行業如何解讀新《種子法》

http://www.m.yjyx.net 2016-12-05 來源：中國園林作者：郁書君發表評論(0)

　　2015年11月4日，經過第一次全面修改的《中華人民共和國種子法》在全國人大常委會通過，將于2016年1月1日起施行。對比研究15年前2000年7月8日初頒的《種子法》，從總體內容來看，新的《種子法》既有增加也有凝練和刪減，少了一章。尤其值得關注的一大亮點是增加了“新品種保護”一章，把1997年由國務院頒布的《植物新品種保護條例》提升至法的水平。

　　首先，我們需要理清該法中的2個核心概念，這是我們花卉園藝業界常被混淆或者不甚了解的概念，一是《種子法》所指的種子，在總則第二條里明確定義：本法所稱種子，是指農作物和林木的種植材料或者繁殖材料，包括籽粒、果實、根、莖、苗、芽、葉、花等。這就包含了我們通常所涉及的花卉種子、種苗和種球。

　　還有一個就是“品種”的定義，《種子法》附則第九十二條第二款特別指出：品種是指經過人工選育或者發現并經過改良，形態特征和生物學特性一致，遺傳性狀相對穩定的植物群體。請注意這里‘經過人工發現并經過改良的’敘述，是指對野生植物或農家品種進行引種、篩選、栽培和改良出來的與原種具有植物形態學上差異性的品種，這一點與普通和專業的理解完全不同，以致于我們很多業界同行乃至植物學方面的專家和學者都沒有認識到。就是說，按照法律意義上的新品種定義，今后我們的品種選育除了傳統的雜交、突變、誘變、實生苗選育和生物工程方法之外，通過引種馴化、栽培改良的方式也有可能獲得新品種，這將大大拓展新品種選育的途徑。

　　在第二章的“種質資源保護”里，基本內容與原《種子法》相同，但第十一條，國家對種質資源享有主權，任何單位和個人向境外提供種質資源，后面增加了“或者與境外機構、個人開展合作研究利用種質資源的”應當向省、自治區、直轄市人民政府農業、林業主管部門提出申請，并提交國家共享惠益的方案；受理申請的農業、林業主管部門經審核，報國務院農業、林業主管部門批準。這一點對我們花卉園藝行業也很重要。今后如果中國的企業或個人與國外同行進行合作研究和新品種選育需要用到源自中國的種質資源時需要經過行政審批，否則將會冒著違法的風險。

　　除此之外，本章在新、舊法中均忽略和遺失了一項重要的具有戰略性意義的內容，即關于植物新品種去國外申請知識產權時面對的繁殖材料對外提供用于DUS測試的規定，走出國門去申請植物新品種權也是我國知識產權“走出去”戰略的主要內容之一，而《種子法》一直未曾提及，實屬一大遺憾。

　　具體來說，隨著我們創新型國家建設的持續發展，以創新性成果即知識產權為主要標志的“走出去”案例越來越多。對植物新品種而言，如果走出國門在外國申請新品種權，一般都要提供繁殖材料，而此類材料基本都屬于本法所定義的“種質資源”，且都是特有或珍貴類的資源，出口必須經過審批，但在行政機關收到出口申請、征詢專家意見之際，基本沒法獲得通過。

　　本代理公司曾屢次幫助國內單位自主擁有的果樹和花卉新品種赴歐美、日韓、南美及大洋洲申請新品種權，在提交申請后協助辦理繁殖材料出口用于對方國家的DUS測試時依法向農業部提交申請該類種質資源出口，基本無一通過。更有甚者，國內育種單位以引進的商業品種作為父本和母本雜交后育成的新品種再往歐盟植物新品種保護辦公室CPVO提交申請后，申請出口種苗用于DUS測試，審批機關竟然一樣拒絕！而且，國內的很多雜交水稻出口東南亞國家時欲往對方國家申請新品種權，在申請種子出口用于田間試驗或DUS測試時一般也全被駁回。為此，曾有多次多位業內專家及院士給總理寫信請求處置也無效。事實上，在新品種權申請方面，按照國際慣例和UPOV要求，該類繁殖材料在進行DUS測試完成后都被要求銷毀，因而不會造成種質資源的流失。期待后期立法時起草者能夠考慮到這一影響深遠的現實問題。

　　第三章品種選育、審定與登記。首先，第十三條由財政資金支持形成的育種發明專利權和植物新品種權，除涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益的外，授權項目承擔者依法取得。由財政資金支持為主形成的育種成果的轉讓、許可等應當依法公開進行，禁止私自交易。

　　該條其實具有非常現實的導向意義，即通過立法鼓勵科技成果的轉化和植物新品種的應用，主要體現在目前很多國有單位包括大專院校、科研院所和國有企業承擔財政項目育成的新品種，其知識產權屬于單位所有而非代為持有，這就解除了舊制度里不明晰的“產權歸國有，單位僅持有”的尷尬。按照舊的規定，財政資金支持育成的新品種屬于國家所有，單位代國家持有，在此情境之下如果單位領導擅自決策處置或者處置不當，就有造成國有資產流失之嫌疑和風險。新法明確有效地解決了該問題。

　　其次，第十五條國家對主要農作物和主要林木實行品種審定制度。主要農作物品種和主要林木品種在推廣前應當通過國家級或者省級審定。由省、自治區、直轄市人民政府林業主管部門確定的主要林木品種實行省級審定。申請審定的品種應當符合特異性、一致性、穩定性要求。這一條涉及到我們花卉園藝行業最常遇到的品種審定或登記（備案）、新品種保護和品種登錄三者之間的異同問題。簡單總結可知，品種審定或登記（備案）是針對主要農作物品種和林木良種的強制性規定，即未經審定或登記而擅自上市銷售或生產經營的屬于違法活動，其強調關注和試驗審查的主要是品種的農藝性狀包括抗性、品質和產量等；而新品種權所審查、測試的是植物新品種的特異性、一致性和穩定性即DUS三性以及品種的詳細植物學性狀，新法在此條統一了上述兩方面；此外，園藝植物的品種登錄屬于學術范疇的一種專業認定，一般由國際或國家級的專業學會加以登記，僅憑書面材料，無需種植測試或現場考察。

　　最后一點，在舊《種子法》只有品種審定部分，新法增加了品種登記，這在一定程度上滿足了非主要農作物和林木花卉育種單位的需要，即花卉乃至園藝作物的新品種在無需經歷嚴苛而高標準的品種試驗、審定的前提下，可以通過政府部門的品種登記。但目前來看，這還是一種過渡，未來有可能實行品種登記與品種備案并列，或者非主要農作物和林木良種實行全覆蓋登記制度。

　　細讀新《種子法》第二十二條，國家對部分非主要農作物實行品種登記制度。列入非主要農作物登記目錄的品種在推廣前應當登記。實行品種登記的農作物范圍應當嚴格控制，并根據保護生物多樣性、保證消費安全和用種安全的原則確定。登記目錄由國務院農業主管部門制定和調整。可以發現，一方面品種登記主要指的是農業行政主管部門而未提及林業，而且是指部分非主要農作物。在目前中國的現實條件下，中央及很多地方政府的花卉產業均由林業行政部門管理。因此可以預期，這是為了把舊《種子法》原先列入的中央與省市區級政府規定必須通過品種審定的總計28種重要農作物在新法里只保留5種的情形之下的一種過渡，估計短期內不會涉及到花卉作物。另一方面，目前所規定的品種登記依然屬于強制性條款，只是把登記所要求的試驗安排、布點組織和結果總結等下放給了申請人自主作為。

　　新法的最大進步和亮點之一就是第四章“新品種保護”的增列，這初步實現了業內一直呼吁和期待的《植物新品種保護條例》提升至法的更高地位，可以大大加強植物新品種知識產權保護的力度，更為重要的是，在新《種子法》的第九章“法律責任”中，使用了很多篇幅專門規定植物新品種保護的行政、司法執法和分級管理，力度空前加強。如第七十三條規定，侵犯植物新品種權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。

　　權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，可以參照該植物新品種權許可使用費的倍數合理確定。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。侵犯植物新品種權，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。權利人的損失、侵權人獲得的利益和植物新品種權許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據植物新品種權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予三百萬元以下的賠償。---這被稱為無條件處罰侵權行為，是品種權司法執法上的最大進步與最強力度！

　　在行政執法方面，第七十三條規定，縣級以上人民政府農業、林業主管部門處理侵犯植物新品種權案件時，為了維護社會公共利益，責令侵權人停止侵權行為，沒收違法所得和種子；貨值金額不足五萬元的，并處一萬元以上二十五萬元以下罰款；貨值金額五萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。假冒授權品種的，由縣級以上人民政府農業、林業主管部門責令停止假冒行為，沒收違法所得和種子；貨值金額不足五萬元的，并處一萬元以上二十五萬元以下罰款；貨值金額五萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。

　　盡管新法既提升了植物新品種保護的法律地位，也增加強化了諸多的執法條款及力度，但是，當初修法提案中來自新品種保護行業的意見包含了實質性派生品種（EDV）和收獲物的保護，這是1991文本UPOV公約的核心內容，也是非常有利于無性繁殖觀賞植物類的保護，即便是在《種子法》修訂付諸表決前幾天的媒體報道中依然可見此項內容，但在最后一刻被拿下了，不知此中有何原因。

　　第五章種子生產經營中有一部分內容對花卉行業意義重大，第三十一條明確規定，只從事非主要農作物種子和非主要林木種子生產的，不需要辦理種子生產經營許可證。這不僅體現了政府權力的放開，也意味著此前花卉行業所面臨的尷尬的種子種苗生產和經營許可證問題得到了徹底的解決，不啻是一重大的利好消息。與此同時，由于主要農作物品種和林木良種‘申請領取具有植物新品種權的種子生產經營許可證的，應當征得植物新品種權所有人的書面同意。’這就為其維權執法提供了很好的行政幫助，而我們的非主要植物品種就沒條件享受這等待遇了，只能全部依賴品種權人的主動維權了。當然，第三十六條種子生產經營者應當建立和保存包括種子來源、產地、數量、質量、銷售去向、銷售日期和有關責任人員等內容的生產經營檔案，保證可追溯。這一規定也為我們花卉園藝行業提供了很好的借鑒，我們的非主要作物新品種在推廣應用時也應當建設可追溯制度。

　　此外，第四十條規定，銷售授權品種種子的，應當標注品種權號。

　　第六章種子監督管理之第四十七條，農業、林業主管部門可以采用國家規定的快速檢測方法對生產經營的種子品種進行檢測，檢測結果可以作為行政處罰依據。所謂快速檢測方法包括分子檢測即DNA鑒定，可在實際維權需要鑒定時選用此類快速準確的檢測方法，大大簡化程序、縮短時間和提供效率。

　　最后，第五十條，農業、林業主管部門依法履行種子監督檢查職責時，有權采取下列措施：

　　（一）進入生產經營場所進行現場檢查；

　　（二）對種子進行取樣測試、試驗或者檢驗；

　　（三）查閱、復制有關合同、票據、賬簿、生產經營檔案及其他有關資料；

　　（四）查封、扣押有證據證明違法生產經營的種子，以及用于違法生產經營的工具、設備及運輸工具等；

　　（五）查封違法從事種子生產經營活動的場所。農業、林業主管部門所屬的綜合執法機構或者受其委托的種子管理機構，可以開展種子執法相關工作。

　　這一條明確了與種子有關的行政執法機構及其查處權限，今后我們在遭遇新品種權侵權假冒或非法繁殖授權新品種時在獲得有效證據的前提下可以請求當地的農業或者林業行政部門出面執法。

　　第五十一條種子生產經營者依法自愿成立種子行業協會，加強行業自律管理，維護成員合法權益，為成員和行業發展提供信息交流、技術培訓、信用建設、市場營銷和咨詢等服務。我們2015年發起成立的廣東園林植物產業技術重新促進會就是因應了這一條款，未來會在新《種子法》的框架之下開展工作。

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編輯：lianqi